返回首页   论坛    网站地图
   上班时间:周一至周五
上午9:00-12:00下午13:30-17:00(法定节假日预约)

解读公证效力

时间:2013年07月04日信息来源:本站原创 点击:

 

  

                                   解 读 公 证 效 力

                                    黄表华

公证效力是公证公信力的基石,它直接决定着公证制度的功能与作用,甚至决定着一个国家公证制度的模式与方向,从一定意义上讲,它是一个根本性和全局性的问题。就整部《公证法》来讲,公证效力具有举足轻重的地位。因此无论是学习公证法还是运用公证法,深刻把握公证效力就成了摆在公证人员面前重中之重的课题。

依据《公证法》的规定,总体来讲,我国公证的效力有三:一是证明效力,二是执行效力,三是法定公证效力。

一、公证的证明效力

《公证法》第三十六条规定:“经公证的民事法律行为,有法律意义的事实和文书,应当作为认定事实的根据,但有相反证据足以推翻该项公证的除外。”这是公证证明效力的主要法律渊源。但结合我国其他立法规定,我国公证的证明效力主要表现为以下五个方面:

1、公文书效力:《民事证据法》(草案初拟——修改稿)第58[经公证的私文书的证明力]:“按照公证法规规定经公证的私文书,具有公文书的证明力”。这一规定表明,私文书一经公证即转化为公文书性质,并具有公文书效力。

2、直接采证效力:《民事诉讼法》第67条规定:“经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书,人民法院应当作为认定事实的依据。但有相反证据足以推翻公证证明的除外。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第9条第六款规定“已为有效公证书所证明的事实,当事人无需举证证明”。上述规定确立了公证书在诉讼中享有直接采证的效力。

3优先效力:下列规定足以体现公证文书的优先效力。最高人民法院《关于民事经济审判方式改革的若干规定》第27条第一款规定:“物证、历史、档案、鉴定结论、勘验笔录、或者经过公证、登记的书证,其证明力一般高于其他书证、视听材料和证人证言”。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第77条第二款规定:“物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证,其证明力一般先于其他书证、视听材料和证人证言。最高人民法院《关于行政诉讼证据若干规定》第63条第二款规定:“鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言。

4、与原件同等效力:最高人民法院《关于行政诉讼证据若干规定》第64条规定:以有形载体固定或者显示的电子数据交换、电子数据以及其他数据资料,其制作情况和真实性经对方当事人确定,或者以公证等其他有效方式予以证明的,与原件具有同等法律效力。”

5、匿名取证效力:《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第八条规定:“当事人自行或者委托他人以订购、现场交易等方式购买复制品而取得的实物、发票等,可以作为证据。公证人员在未向涉嫌侵权的一方当事人表明身份的情况下,如实对另一方当事人按照前款规定的方式取得证据和取证过程出具的公证书,应当作为证据使用,但有相反证据的除外。这是我国从法律层面首次对公证人员匿名取证效力的肯定。

二、公证的执行效力

《公证法》第三十七条规定:“对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书,债务人不履行或者履行不适当的,债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。前款规定的债权文书确有错误的,人民法院裁定不予执行,并将裁定书送达双方当事人和公证机构。”这是对公证执行效力最完整的表述。公证执行效力是以证明效力为基础的,是证明效力的自然延伸。关于公证的执行效力应主要把握以下两点:

(一)赋予执行效力的公证事项应具备的条件

1、根据《公证法》的规定,公证可以分为民事法律行为公证、有法律意义的事实公证、有法律意义的文书公证。依法能够赋予强制执行效力的只限民事法律行为,这种民事法律行为是以债权书的形式表现出来的,也就是说,赋予强制执行效力的对象只能是债权文书。

2、债权文书必须以给付为内容。从民法理论上讲,给付应当包括金钱给付、物的给付及行为的给付,行为给付中的行为又包括作为和不作为。按照最高人民法院和司法部《关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书有关问题的联合通知》的规定,给付的内容仅限于货币、物品、有价证券。而按照《公证法》第三十七条的规定,还应当包括行为的给付,进一步扩展了公证执行效力的范围。

3、债权债务关系明确,债权人和债务人对债权文书有关给付内容无异议。债权文书中应当对债权额、履行债务的期限、地点、履行方式等内容做出明确的规定,债权人和债务人对债权文书中的内容没有任何的争议。

4、债权文书中载明债务人不履行义务或不适当履行义务时,债务人愿意接受依法强制执行的承诺。债权文书必须有债务人愿意接受强制执行的承诺,如果债务人未表示或者表示的意思不明确,则表明债务人未放弃诉权,所以,债权人只能通过诉讼或者仲裁程序解决纠纷,而不宜在债务人未履行债务时,直接向人民法院申请强制执行。

(二)关于执行证书的性质及申请执行证书的时限问题

债权人在向人民法院申请强制执行时,首先要向公证处申请执行证书。执行证书,简言之,就是执行根据生效的证书。执行证书不是执行根据,作为执行根据的只能是公证债权文书。实践中,由于对执行证书的性质认识不清,导致在确定申请强制执行的期限上产生争议。根据《民事诉讼法》第二百一十九条规定:“申请执行的期限,双方或者一方当事人是公民的为一年,双方是法人或者其他组织的为六个月。”这个期限,是申请法院执行的期限,因此债权人申请执行证书也必须在这个期限届至前完成。

三、法定公证效力

 所谓法定公证效力,是指法律、法规规定应当公证的事项,有关自然人、法人或其他组织应当向公证机构申请公证,如果未经公证,该事项不能产生法律、行政法规规定的法律效力。法定公证实质是公证制度对民商事活动的强制介入,也是行政部门积极选择公证分担管理工作中的法律事务的结果。

关于法定公证,《公证法》只作为一项原则规定下来,未将具体公证事项写进去,虽说是一大遗憾,但也为今后的相关立法提供了指引,预留了空间。就目前的立法状况分析,法定公证效力可归纳为以下几种:

(一)要件效力:公证的要件效力是指法律、法规规定将公证作为民事法律行为,有法律意义的事实和文书产生法律效力的前置条件,不经公证,则不产生法律规定的效力。具体表现为:     

1、   法律行为成立要件效力。如修改前的《收养法》第二十条规定:外国人在中国收养子女的,收养人与送养人订立书面协议。收养关系自公证证明之日起成立。

2、   法律行为生效要件效力。如《城市房屋拆迁管理条例》第十四条规定:“房屋拆迁管理部门代管的房屋需要拆迁的,拆迁补偿安置协议必须经公证机关公证,并办理证据保全。”也就是说,拆迁补偿协议必须经公证才具有法律效力。

3、   法律真实要件效力。本人认为,法律之所以选择公证作为某些法律事实的有效要件,目标有二:一是追求合法性,这便确立了公证成为部分民事法律行为成立或生效的要件效力;二是追求真实性,这便奠定了公证成为某些有法律意义的事实和文书达到法律真实之法由。关于法律真实要件效力有下列规定可为资证:

   《婚姻登记条例》第五条第二款规定:“办理结婚登记的香港居民、澳门居民、台湾居民应当出具下列证件和证明材料:(一)本人的有效通行证、身份证;(二)经居住地公证机构公证的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的声明。”即有关声明只有经公证后结婚登记部门才予采信。

    《海洋倾废管理条例》第十八条规定:要求赔偿损失的单位和个人,应尽快向主管部门提出污染损害索赔报告书。报告书应包括:受污染损害的时间、地点、范围、对象、损失清单、技术鉴定和公证证明,并尽可能提供有关原始单据和照片等。也就是说,如果要求赔偿损失的单位和个人对受污染损害的情况未能办理公证,其真实性难以确定,则其提出的污染损害索赔报告书不具有法律效力,无法据此获得赔偿。

《民事诉讼法》第二百四十二条规定:在中华人民共和国领域内没有住所的外国人、无国籍人、外国企业和组织委托中华人民共和国律师或者其他人代理诉讼,从中华人民共和国领域外寄交或者托交的授权委托书,应当经所在国公证机关证明,并经中华人民共和国驻该国使领馆认证,或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续后,才具有效力。这就是说,在域外做成的授权委托书,在我国国内使用时,必须办理公证后方可采信,否则受托人无权代理诉讼。

(二)不可撤销效力

依《合同法》第一百八十六条规定:“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同,不适用前款规定。”《合同法》已明确赋予公证以一种新的法律效力,即不可撤销效力。

为什么公证赠与合同的赠与人必须受合同义务的法律约束,不得行使任意撤销权?这是因为公证是公证机构代表国家司法证明机关对当事人赠与行为的正式确认,从而使赠与行为的合法性受到法律的检验;同时,由于公证机构在进行公证时为当事人提供了良好的法律咨询,让当事人明了合同的后果,因此公证是避免争议并求慎重的最佳形式。公证可以防止赠与人不致因一时的情绪冲动,考虑欠周,贸然应允,遭受财产上的不利,这是对当事人意思表示的真实性的一种最好保障。故《合同法》明确确定经过公证的赠与合同,赠与人无权行使撤销赠与的权利。

(三)对抗效力

我国《继承法》第二十条第三款规定:“自书、代书、录音、口头遗嘱,不得撤销、变更公证遗嘱。”也就是说,当存在多份不同形式的遗嘱时,无论时间有无先后,内容是否抵触,如果有公证遗嘱,则应当以公证遗嘱为准。即公证遗嘱具有对抗其他形式遗嘱的效力。

我国《担保法》第四十三条规定:当事人以其他财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的,不得对抗第三人。当事人办理抵押登记的,登记部门为抵押人所在地的公证部门。该规定实际上确立了公证登记具有物权登记效力,即可对抗一般债权人取得优先受偿的权利。

(四)公示效力

我国《公证法》第十二条第一项规定:法律、行政法规规定由公证机构登记的事务,公证机构可以办理。登记除了科学管理之效用外,更主要的是产生公示作用。公证法第十二条的这一规定,实际上赋予了公证的公示效力。

 随着公证功能被社会各界的逐步认同,今后立法中关于法定公证的事项会越来越多,我们应当密切关注并及时研究,使公证为社会稳定、经济繁荣发挥更大作用。

 

                       (作者单位:南昌市豫章公证处)


    

上一篇:没有了

下一篇:公证复查的注意事项及存在问题